REGALIAS MINERAS
Quito, Septiembre 2007

I. PERSPECTIVA GENERAL
Estados tienen derecho a regular el tratamiento de los recursos naturales existentes en su territorio. Uno de los temas es las condiciones para la explotación de dichos recursos naturales. Una de esas condiciones es la manera de beneficiarse de dicha explotación.
Ejemplos de maneras de beneficiarse de dicha explotación: derecho de vigencia; penalidad; impuesto a la renta; regalías; desarrollo económico directo e indirecto en áreas donde hay una mina; contribuciones especiales; jale a otras industrias; etc.
Es necesario que dichas maneras de beneficiarse:
- Resulten en una mejor situación para la Nación; y - No violen el marco jurídico del país.
Por lo tanto, dichas maneras de beneficiarse requieren de un serio análisis económico y legal para lograr ambos objetivos.
II. EJEMPLO DE IMPORTANCIA DE UN SERIO ANALISIS LEGAL (CASO PERUANO)
II.I CONCEPTO DOCTRINARIO DE REGALIAS MINERAS
Los ingresos públicos (entrada efectiva de dinero a la tesorería del Estado cualquiera sea su naturaleza económica y jurídica y que están destinados al cumplimiento de sus fines) pueden ser:
Originarios (recursos obtenidos por el Estado mediante el aprovechamiento económico de su patrimonio y sin carácter obligatorio – ejemplos: precios por venta de bienes estatales y regalías); oDerivados (recursos obtenidos por el Estado recurriendo al patrimonio de los particulares en forma coactiva – ejms: tributos y multas administrativas)
En la explotación de sus recursos naturales, el Estado puede obtener ingresos públicos:
Originarios (compensación por pérdida paulatina del recurso – ligada al derecho administrativo y no ligada a principios tributarios como capacidad contributiva); yDerivados (cargas tributarias de manifestaciones ligadas a principios tributarios como capacidad contributiva).
Regalía minera es:
Renta que el Estado percibe por el aprovechamiento de su propio patrimonio;
Una contraprestación que paga un particular al Estado para aprovechar un recurso natural. Como es contraprestativa debe ser calculada en función a la cantidad o valor del mineral extraído sin incluir valor agregado que le da el particular (costos de producción, transformación, transporte, etc.); y
Un pago al que el particular se somete en forma voluntaria.
Por lo tanto, es un ingreso público originario.
II.II “REGALÍAS” EN LA LEY PERUANA
“Regalía” de la Ley peruana no es contraprestación pues:
No se calcula en base al patrimonio del Estado sino al de los particulares (pues incluye el valor agregado por el concesionario minero hasta llegar al concentrado y su equivalente);
No hay correspondencia entre lo que paga el titular y lo que recibe;
El incumplimiento de la Regalía no es causal de caducidad de la concesión minera; entonces no hay reciprocidad.
“Regalía” de la Ley peruana es un tributo pues:
Es un ingreso público derivado (Estado grava el patrimonio del titular: concentrado o su equivalente);
Es una prestación pecuniaria de carácter público;
Es una prestación unilateral impuesta por el Estado y no es contraprestativa (pues: (i) se calcula sobre el valor agregado por el titular de la concesión minera hasta llegar al valor concentrado o su equivalente, y no sobre el mineral otorgado; (ii) ya hay contraprestación – derecho de vigencia; y (iii) falta de pago de la regalía no es causal de pérdida de la concesión minera);
No surge de la comisión de una infracción o acto ilícito. (Por ello, multas administrativas no son tributos);
Tiene su origen en la ley y su naturaleza es exlege (nace de la voluntad de la ley mediante la realización del hecho imponible);
El sometimiento a la misma no tiene carácter voluntario;
Su cumplimiento es exigido coactivamente;
Atiende a la capacidad contributiva (renta, patrimonio o consumo) del titular de la concesión minera (patrimonio, tasa progresiva del 1% a 3%);
El destino de lo recaudado es ajeno a la relación jurídica entre el Estado y el contribuyente (100% de recursos percibidos son para municipalidades distritales y provinciales, gobiernos regionales y universidades nacionales ubicadas en el lugar donde se explota el recurso mineral, exclusivamente para el financiamiento o cofinanciamiento de proyectos de inversión productiva que articule la minería al desarrollo económico de cada región para asegurar el desarrollo sostenible de las áreas urbanas y rurales).
¿Pero qué tipo de tributo es (impuesto, contribución o tasa)?
“Regalía” de la Ley peruana no es contribución pues no hay uso de un bien de uso público sino de un bien afectado al fomento de la riqueza nacional.
“Regalía” de la Ley peruana no es tasa pues no tiene origen en una actividad inherente al Estado referida a un particular y no existe retribución directa del particular a cambio de prestación de un servicio por el Estado.
“Regalía” de la Ley peruana es un impuesto (impuesto al patrimonio en su variante de impuesto a los activos) pues:
El destino de lo recaudado es ajeno a la relación jurídica entre el Estado y el contribuyente.
Por lo tanto, al ser un impuesto, no debería ser aplicable a contribuyentes con convenios de estabilidad de LGM vigentes antes de la vigencia de la Ley.
“Regalía” está definida en Ley peruana como “contraprestación económica que los titulares de las concesiones mineras deben pagar al Estado por la explotación de los recursos minerales metálicos y no metálicos”. Sentencia del Tribunal Constitucional ratifica su naturaleza contraprestativa.
“Regalías” de la Ley peruana son aplicables a los contribuyentes que gozan de Convenios de Estabilidad Jurídica pero no son aplicables a los contribuyentes que gozan de Convenios de Garantías y Medidas de Promoción a la Inversión (gracias a estabilidad administrativa).
Es necesario que las maneras de beneficiarse de la explotación minera que adopte un determinado Estado:
- Resulten en una mejor situación para la Nación; y
- No violen el marco jurídico del país.
Por lo tanto, dichas maneras de beneficiarse requieren de un serio análisis económico y legal para lograr ambos objetivos, análisis que debe realizarse considerando las particulares condiciones relativas al país del que se trate.
Ejemplos de consecuencias que falta de tal análisis o de un análisis no serio:
Una imposición económica inadecuada a las empresas mineras (en sí misma o por no suponer la eliminación de otras cargas económicas a dichas empresas de manera tal de evitar una carga económica excesiva a éstas) podría hacer optar a inversionistas por otros países competidores como destino de recursos limitados;
Una imposición económica inadecuada podría eliminar factibilidad económica de proyectos (algunos ya tienen imposiciones económicas contractuales con privados y con el mismo Estado);
Dar forma de contraprestación a una determinada imposición económica que en realidad es un tributo para que no se vea afectada por convenios de estabilidad tributaria o ignorar los principios tributarios (no confiscatoriedad, no discriminación, etc.) que dicho tributo debería respetar causaría inseguridad jurídica que, finalmente, afectaría a la Nación;
Disminución de utilidades de las empresas mineras como consecuencia de nuevas imposiciones económicas podría afectar participación en dichas utilidades por parte de los trabajadores de dichas empresas y podría también afectar fondos invertidos en títulos de empresas mineras en la bolsa de valores (ejemplo: fondos de pensionistas);
Incapacidad de entidades beneficiarias de dichas imposiciones económicas para invertir eficientemente los correspondientes fondos podría desvirtuar la finalidad de dichas imposiciones.
Aplicación indiscriminada de imposiciones económicas pueden perjudicar innecesariamente a un sector determinado de la minería (pequeña o mediana minería);
Imposiciones económicas al patrimonio en lugar de a las utilidades pueden ser perjudiciales.

Ecuacorriente

Perú - Ecuador

MEJORAS EN LA LEGISLACION DEL ECUADOR A PARTIR DE LA EXPERIENCIA DEL PERU

La Ley de Minería de Perú

El auge minero en el Perú se inició en 1992

El descubrimiento de la Mina YANACOCHA; la mina de Oro más grande de Sudamérica generó gran expectativa entre los inversionistas extranjeros y nacionales;

El Gobierno promulgó una nueva Ley de Minería en 1992 (D.S.No. 014-92-EM) mucho más clara, simple y, a su vez, onerosa para el titular minero;

Se estableció el pago de un Derecho de Vigencia de US$3.00 x año x Ha.

Se estableció un Pago de Penalidad de US$6.00 x año x Ha. después de vencido el plazo de

exploración de seis años. Esto obligó a los titulares mineros a liberar grandes extensiones de

áreas y evitar en el futuro cualquier tipo de acaparamiento de áreas. Un titulo de concesión minera que en el pasado había demorado años ahora se obtenía en meses;

Se creo un sistema centralizado a nivel nacional y desaparecieron las Oficinas Regionales de Minería;

Se unificaron los criterios de resolución de los expedientes mineros.

La creación del Catastro Minero Nacional, promulgado en 1996, y el nuevo sistema de cuadriculas en coordenadas UTM, jugo un papel muy importante; No era necesario ir al campo para hacer un Petitorio Minero ya que podía hacerse desde gabinete;

Esta nueva Ley no requería de diligencias periciales de campo para la obtención de un titulo de concesión minera: Diligencias de Verificación de Punto de partida, de Delimitación, etc.

El sistema de cuadriculas evito las superposiciones entre los derechos mineros;
Con un Catastro Minero al (actualizado cada 24 horas); era fácil advertir las áreas libres para peticionarlas.

El Catastro podía adquirirse en cualquier sistema GIS directamente del INACC ó a través de la pagina Web;

El catastro era confiable y fácil de trabajar en cualquier Base de Datos traslapando capas geológicas. El Gobierno promulgo la Ley de Garantías a la Inversión Privada mediante otorgamiento de Contratos de Estabilidad Tributaria para grandes proyectos de inversión minera (por 10 hasta 15 años).

Todos estos cambios generaron el inicio del boom minero en Enero del 2005.

Muchas empresas mineras extranjeras, grandes, medianas y juniors, constituyeron sus filiales en busca de grandes yacimientos.

Gracias a estos trabajos agresivos de exploración los descubrimientos continuaron; en 1998 la

Mina Pierina (Oro); y Antamina (Cobre) en Huaraz; en 2002 la Mina Lagunas Norte en La Libertad y otras.

Perú país minero – Estadísticas 2006

El 5to. Productor Mundial de Oro (La Gran Minería y Mediana Minera produce el 91.22%)

El 3er Productor Mundial de Cobre (La Gran Minería y Mediana Minera produce el 99.94%)

El 1er Productor Mundial de Plata (La Gran Minería y Mediana Minera produce el 99.94%)

El 4to Productor Mundial de Plomo (La Gran Minería y Mediana Minera produce el 95.57%)

El 3er Productor Mundial de Zinc (La Gran Minería y Mediana Minera produce el 98.28%)

Las exportaciones mineras representan el 62%

Los ingresos por el Canon Minero subieron de S/.136´924,000 a S/.3,000´000,000.

La recaudación por el Derecho de Vigencia y Penalidad se incrementó de US$24´844,000. en 1997 a US$36´847,000. en el 2006.

Los Petitorios Mineros fueron 6,748 con una extensión de 3´187,000 has.

MEJORAS EN LA LEGISLACION DEL ECUADOR A PARTIR DE LA EXPERIENCIA DEL PERU

La percepción que se tiene de la Ley de Minería Ecuatoriana, es que ésta es relativamente buena, pero que necesita afinarse en algunos aspectos del procedimiento minero.

El procedimiento minero debe estar inspirado en los principios de seguridad jurídica, simplicidad y economía.

Se debe facilitar el ejercicio al derecho de poder solicitar una concesión

Eliminación de trámites innecesarios como protocolizaciones notariales

Falta de claridad en las normas y diversas tasas por Derechos Registrales

Incorporaciones de tributos a favor del Estado como el pago de Regalías; incorporación de la

Penalidad por no producción; Canon Minero a favor de la Comunidades donde se ubican las minas en producción

Incorporación de procedimientos de Remate de áreas en caso de simultaneidad

Otorgamiento de garantías para la inversión en grandes proyectos mineros

MEJORAS EN LA LEGISLACION DEL ECUADOR A PARTIR DE LA EXPERIENCIA DEL PERU

PERU

Procedimiento Ordinario para obtención de Concesión Minera

Procedimiento es administrativo, simple

No requiere firma de abogado, ni de Asesor Técnico, ni de afiliación a Cámara ó asociación; no requiere de Declaración Juramentada Notarial

El titular minero es responsable del contenido; veracidad de información y de los plazos concedidos por la Autoridad.

Sistema centralizado a través del INGEMMET (antes INACC)

Claridad en Normas.- Ejm. Fecha cierta Pagos de Derechos de Vigencia

No se requieren tramites notariales en todo el procedimiento para obtención de concesión minera.

Para la inscripción de títulos bastan las copias certificadas

Todas las resoluciones son notificadas para ejercicio del derecho de defensa

Existe un Arancel Unico en todas las Oficinas Registrales a nivel nacional

Plazo de Concesión Minera: Indefinido

Plazo de Exploración: 6 años

Pagos de Mantenimiento:

Derecho de Vigencia US$3.00 x año x Ha. régimen general

Pequeño Productor Minero US$1.00 x año x Ha.

Minero Artesanal US$0.25 x año x Ha.

Pago por año completo, no proporcional

Pago al momento de solicitarse Petitorio Minero

Pago de Penalidad 6 años después de otorgamiento de titulo

Deudas por no pago de los Derechos de Vigencia y Penalidad no son cobrables.

La concesión minera se extingue por el no pago de dos años consecutivos del Derecho de Vigencia ó Penalidad.

CATASTRO MINERO

Sistema de Cuadriculas

Se puede adquirir en GIS Arcview

Se puede bajar de la web del INACC (ahora INGEMMET)

Polígono mínimo 100 Has. máximo 1,000 has.

Cuando se fraccionan se pueden solicitar todas las áreas Libre Denunciabilidad colectiva de

Derechos Extinguidos

Redenuncio de áreas en fecha predeterminadas

Publicación de Extinguidos en forma colectiva (4 veces al año)

Publicación en Diario a nivel nacional: Principio de publicidad y de participar en igualdad de condiciones.

Simultaneidad de Áreas

Todos lo que llegan hasta determinada hora (8:15 a.m.) y que hayan solicitado la misma área son simultáneos

Remate de Áreas Simultaneas

Se convoca a Remate entre los simultáneos.

Adjudicación al mejor postor

El Estado se agencia de recursos

Transferencia de Solicitudes en Tramite

Los Petitorios Mineros en trámite (derechos expectaticios) son transferibles

Estas transferencias son inscribibles preventivamente en los Registros Públicos de Minería

Genera seguridad jurídica al Adquirente

Propicia que las negociaciones sobre propiedades fluyan de mejor manera.

ECUADOR

Procedimiento cautivo, requiere de Abogado

Domicilio: Casillero Judicial

Requiere de firma de Asesor Técnico

Requiere de Afiliación a Cámara de Minería

Requiere de Declaración Juramentada Notarial

Sistema descentralizado a través de las Direcciones Regionales

Falta de Claridad en Normas.- Ejm.- Fecha de pago Patentes de Conservación

(Marzo/Setiembre)

Se requieren una serie de Protocolizaciones (declaraciones Juramentadas, titulos de concesión, etc.)

En los casos de archivamiento de Solicitudes no se notifica al titular.- no hay derecho de defensa.

Existen diversas Tasas registrales en los diferentes Cantones

Plazo de Concesión Minera: 30 años, renovables

No hay plazo de exploración

Pagos de Mantenimiento:

Patente de Conservación US$1.00 x año x Ha. (1 a 3 años) US$2.00 x año x Ha. (4 a 5 años)

US$3.00 x año x Ha. (6 a 7 años)

Pagos proporcional por dozavos

Pago después de documento de aptitud

Pago Patente de Producción

No hay pago de Penalidad por no producción e inversión.

Deudas por no pago de Patentes de Conservación son de cobranza coactiva

La Concesión Minera por el pago de la Patente de Conservación por un año

CATASTRO MINERO

No hay sistema de cuadriculas

Polígono mínimo 1 Ha. Máximo 5,000 has.

Solamente se puede adquirir en Autocad ó MicroStation

Cuando se fraccionan solamente se puede pedir un área conservando el 15 a 1;

El resto de áreas hay que solicitarlas por separado y volver a pagar Derecho de Tramite; y

demas requisitos.

Libre Denunciabilidad Derechos Extinguidos no existe

Los que toman conocimiento de la liberación del área comienzan a hacer cola en las afueras de las

Direcciones Regionales.

Las áreas quedan libres a los 30 días de su extinción

Todo el mes hay que estar revisando los extinguidos

Solamente redenuncia él que se entera.

Simultaneidad de áreas no existe

Principio “Primero en el tiempo, primero en el Derecho”

No hay excepción a este principio

Remate de Áreas Simultaneas no existe

El Estado no se beneficia de zonas importantes

Transferencia de Solicitudes de Concesión Minera

Las solicitudes en trámite no son sujeto de transferencia ni de inscripción

Hay que esperar hasta la obtención del título de concesión para que sean susceptibles de

negociación

No propicia que los agentes interactúen de manera más dinámica.

Experiencias internacionales:
Canadá, Chile y Perú

VISION GENERAL

-La industria minera puede tener un futuro en el Ecuador, a través de un sistema regulado por el Estado:
•Control del funcionamiento en términos sociales y ambientales.
•Participación del Estado en la generación de riqueza.
•Estado capaz de crear condiciones sociales, económicas y políticas para que el relacionamiento de la industria con las comunidades sea respetuoso, democrático y de convivencia pacífica.

-Una industria minera respetuosa del medio ambiente y de los derechos sociales, compatible con nuestra legislación.
Premisa válida para la pequeña, mediana y también para la grande explotación minera.
-El país debe analizar cuál es su potencial minero, sobre esa base determinar el tipo de industrias que serían las adecuadas para explotar esa riqueza.

REFORMA A LA LEY MINERA

-Rol muy importante como Estado, y como Gobierno, en el debate de los temas de la Asamblea.
-Promover principios fundamentales desde el punto de vista constitucional, sobre los cuales se deben desarrollar las industrias petrolera y minera.
-Garantizar que los bienes sigan siendo de los ecuatorianos. Ello no se trata de “estatizar” o “nacionalizar”.
-Fortalecer la capacidad del sector público y del sector privado para extraer y producir en condiciones de seguridad ambiental y social.

DIALOGO MINERO PRIMERA ETAPA

-El Ministerio actualmente impulsa un trabajo, apoyado en una comisión académica, que permita tener una visión absolutamente clara de las concesiones mineras que se han dado en el país.
-Sobre la observación de los problemas existentes, se creará un nuevo marco jurídico para la industria minera en el país. Ello se propondrá, más adelante, a la Asamblea.
-Con la realización de este foro, en el que escucharemos las experiencias de buenas prácticas mineras en Canadá, Chile y Perú, inicia una nueva fase del diálogo minero.
-Consensuar términos legales, contractuales, económicos, sociales y ambientales que permitan que la actividad minera sea recibida por las comunidades como una actividad beneficiosa.

-Superar todos aquellos temores que en muchos casos se genera con justa razón en las comunidades: Por ejemplo, el uso del agua.
-La industria minera frente a un problema referido al agua, nos debe decir cómo podrían hacer su exploración y explotación sin afectar ese recurso vital. Tecnología.
-Nuestra posición es manejar un concepto de que lo minero y petrolero deben manejarse bajo el principio de un desarrollo económicamente sustentable, socialmente sustentable y ambientalmente sustentable.
-Las inversiones mineras y petroleras no deben sacrificar los bienes ambientales ni los bienes sociales, ni los bienes jurídicos de la nación.